为什么供卵不合法,代孕费74万，既然代孕不合法，为什么不把他们抓起来？

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在我国，代孕虽然不合法，但是代孕引发的故事却一直在上演，甚至，上海法院审理的“全国首例代孕引发的监护权案”被写进了2017年最高人民法院工作报告。

在2020年的一个案件中，杨某某（化名）与唐某某（化名）签订《代孕协议》，后由第三方代孕妈妈生得一男婴，因孩子听力弱，起诉到法院要求退回代孕费740000元,法院判决不退。

本文对此案涉及的几个法律问题进行点评分析，并给出几点建议，以供各界人士参考和思考！

一、基本案情

案号：资兴市人民法院【（2020）湘1081民初90号】

1.2018年8月9日，杨某某与唐某某签订了一份《孕生国际爱心代孕包成功、包性别协议书》，约定唐某某安排代孕志愿者为其代孕生子，一个孩子85万元，若多胞胎多生一个加5万，若非健康婴儿，退回全款。

2.2019年9月10日，代孕志愿者在上海衡山虹妇幼医院产下一男婴。

3.因新生儿听力筛查检查结果为听力弱，双方由此产生争执。

4.2019年11月6日，在公安机关见证下，杨某某将男婴领回家中抚养。

5.杨某某已按《代孕协议》先后支付了740000余元给唐某某，故提起诉讼，请求法院判决唐某某退回740000元。

6.唐某某提出反诉，请求法院判决杨某某支付尚未付清的代孕、奶妈及保姆费合计184524.5元。

7.2020年5月22日，资兴市人民法院判决已付的74万不退了，未付的18万多也不再付了，即：驳回杨某某的诉讼请求，也驳回唐某某的反诉请求。

二、@北京刘春辉律师法律点评：

1.既然代孕不合法，为什么没有把当事人抓起来？

有人说，代孕不合法，公安机关处理纠纷时没把他们抓起来，还见证他们把孩子抱回家，他们还敢堂而皇之地起诉到法院说这说那，法院审理案件时也了解了整个事件的来龙去脉，为什么也没有处罚他们？

被抓起来一般是指被拘留或者判刑的处罚，只有违行政法规或者刑法，才会出现这样的情况。

目前，刑法没有规定代孕是犯罪行为，其他法律也没有规定对代孕的当事人采取拘留的处罚。

但是为了代孕而干其他事，有可能涉及到严重的犯罪，比如，为了代孕手续搞虚假的户口簿、身份证之类的，可能涉嫌买卖国家机关证件罪；安排外国女子到中国代孕,可能涉嫌组织他人偷越国境罪；在处理孩子归属时还可能涉嫌拐卖妇女儿童罪、遗弃罪。

2.代孕不合法的体现是：法院判《代孕协议》无效

原卫生部《人类辅助生殖技术管理办法》规定“禁止以任何形式买卖配子、合子和胚胎;医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术”。

这一规定虽然仅是部门规章，层级较低，但代表当前国家的态度，代孕在禁止范围之内。

除了违反法律，违背公序良俗的法律行为也是无效的。

法院审理时，会以代孕行为既不符合规定，又违背公序良俗为由判决《代孕协议》无效，虽然不是对当事人直接的处罚，但是当事人要承担被判无效的后果：一个无效的协议不受法律保护，当事人不履行或者违约时，法院不会按这个协议支持当事人的主张。

本案中，杨某某未按《代孕协议》付清余款，法院也不判决她继续支付，就是这个原因，《代孕协议》还约定违约金，在法律上讲是毫无意义的。

所以，代孕不合法的体现是：法院判决《代孕协议》无效，这就是法院代表国家法律对代孕的态度。

3.法院判代孕费不退,是不是变相承认代孕合法化？

这个判决结果对代孕服务者来说简直是个重大利好：先收费，只好后面成功代孕，这收的费就要不回去。

本案法院认为《代孕协议》中“非健康婴儿退款”是争议条款，是有效的，而现有证据证明不了孩子是“非健康婴儿”，不符合退款条件。

法院这一理由值得商榷，“非健康婴儿退款”并不是《合同法》第五十七条规定的争议条款，争议条款主要是指发生争议是去仲裁还是去法院，去哪个法院起诉等内容。而“非健康婴儿退款”明明是协议的实质内容，如果不健康就退款，如果健康就不退款，如果理解为有效，那违约条款之类的也都有效了，整个合同很多条款都有效了，合同无效又如何体现呢？

不得不承认的是，这样的案件对法官是一个挑战，如果按无效合同返还财产的话，退款可以判，但是孩子又不是财产，能返还到哪里去呢，交给谁也不如维持现状，可能法官正是这样考虑的。

不过，本案双方并没有针对孩子有诉讼请求，法官并不需要处理这个问题，是可以判决退款的，只是给人一种不公平的感觉，人家帮你搞成功了，甚至支出了很多成本，最后白忙活一通不说，还得亏本。

所以,不能说这个判决是变相承认代孕合法化，法官也不会有这个意思，但是这样的判决结果给大众这样的印象也很正常的。

三、诚挚建议

建议医疗机构、医务人员：不要参与代孕事宜，被发现一定有处罚。

建议代孕需求者：谨慎操作，法律风险很多，如不成功也退不回款。

建议代孕服务提供者：谨慎操作，法律风险很多，如成功了也要不回款，甚至还可能要退。

四、法律条文

排卵很好为什么怀不上,什么是代孕？代孕合法吗？

郑爽代孕的事一经爆出，很快就成为互联网年度大瓜，甚至昨天，央视都发文批评该行为“法律道德皆难容”，代孕好像越来越频繁地出现在人们的视野里了，那么，什么是代孕呢？

代孕是指有生育能力的女性借助现代医疗技术（人类辅助生殖技术及其衍生技术），将受精卵植入子宫内，为他人妊娠、分娩的行为，可分为完全代孕、部分代孕或无偿代孕、有偿代孕。代孕以男女不发生性交为前提，过程包括人工授精或体外受精、胚胎移植技术以及其他相关衍生技术。生育行为本身具有社会性，而代孕却打破了集妊娠、分娩与血缘为一体的传统母亲形象，故而引发广泛争议。

这些年，随着人们生活环境和生活方式的变化，不孕不育人群的比例也在大幅增长。2009年，由中国妇女儿童事业发展中心、中国人口协会共同发布的《中国不孕不育现状调研报告》称，中国育龄人群的不孕不育率已经攀升到12.5%至15%。2011年，原中国计生委副主任吴景春在一次论坛上声称，不孕不育患者已超过5000万，并仍逐渐增加。她说，生育危机即将到来。

试管婴儿手术是目前能够解决不孕不育问题最有效的助孕手术。2001年，卫生部审核批准的可以操作人类辅助生殖技术机构只有5个，2004年则增加为37个，2007年为102个，如今已经有432个，可见需求之大。但是医生告诉我，试管婴儿的平均成功率也只有30%-40%。许多人在多次尝试之后，最终不得不面临最后的现实——依然无法生育。

试管婴儿的过程

中国和代孕相关的法律法规有两个，分别是原卫生部2001年《人类辅助生殖技术管理办法》和2003年颁布的《人类辅助生殖技术与人类精子库伦理原则》，明确规定“医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术”。

私人代孕机构的出现就是瞅准了这一点，某种意义上来说，私人代孕机构的出现是一种钻空子的行为，“现在的法律条文还只有卫生部的规章制度，它只限于它管理的医疗机构，对于代孕中介，没有特别的法律约束。

《中华人民共和国人口与计划生育法》：2015年12月，全国人大常委会审议通过，将“禁止代孕”的相关条款删除。

在巨大的市场需求和人类辅助生殖技术的发展背景下，国内的非法代孕行为越来越猖獗。地下代孕已发展出较为成熟的商业化模式，可进行国内或跨国代孕，甚至各大代孕中介网站基本都保证完成代孕过程的医疗机构为三甲医院，并聘请律师作为法律顾问，提供格式合同。国内创办最早的代孕网站AA69，自其2004年创办至今，通过该网站成功诞生的代孕婴儿已超过一万名

世界各国对待代孕的态度各有不同。俄罗斯、白俄罗斯、乌克兰、印度、南非及美国的加利福尼亚州、伊利诺伊州和内华达州允许所有形式的代孕；加拿大、瑞典、英国、越南、澳大利亚允许非营利性代孕；巴西只允许二等血亲以内相互进行代孕；中国、日本、阿富汗、沙特阿拉伯、土耳其、意大利、法国、德国、波兰禁止所有形式的代孕；其他国家则对此未作规定。

而对于涉及代孕所生子女的案件，越来越多的国家从保护儿童利益的角度出发，倾向于承认代孕所生儿童与委托代孕父母间的法律关系

《母语》由真实事件改编而成，阐述了“代孕”这一话题，探讨了人类生命遗传的延续、情感的延续、感情的维系等一系列命题

供卵试管为什么不合法,二胎为什么怀不上 这些因素你要知道

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二胎为什么怀不上：女性因素

做过多次人流导致不孕

人工流产对女性造成的伤害众所周知，而且人流次数越多，危害会更大。这是因为，反复钳刮子宫内膜，使子宫壁变薄，不但会引起月经紊乱、月经过少甚至闭经，还会造成盆腔炎、子宫内膜异位症，甚至输卵管阻塞。更可怕的是，反复流产会使女性未来生育的可能性变小，不但容易使女性难以怀孕，即使怀上了也容易流掉。

生过畸形孩子又着急怀二胎

有些经产妇上一胎生出的孩子不正常，或是好几次发生习惯性流产，但是未查明原因。如果引起上一胎畸形的原因仍然存在，如病菌感染、药物、染色体异常、家庭遗传史等，那么下一胎生出不正常孩子的可能性还很大。所以妈妈们，在怀二胎之前先排除掉这些因素，杜绝掉会怀上畸形儿的可能性。

慢性便秘导致输卵管功能受损

很多在职场上班的妈妈总是长时间坐着工作，缺乏运动，导致肠蠕动减弱，因此患上便秘。由于子宫、输卵管、卵巢等器官都位于盆腔内，左侧输卵管与乙状结肠和直肠靠近。如果长期慢性便秘，就会使经常停留在肠管内粪便中的各种病菌，通过毛细血管、淋巴管侵入到左侧的输卵管和卵巢，引起炎症，导致输卵管功能受损而造成不孕或异位妊娠。

过度减肥影响排卵

这是一个以瘦为美的时代，本来不算胖的人也加入到减肥队伍中。美国科学家研究表明，女性身体必须具有一定的脂肪，才能维持正常的月经，从而具备生殖能力。脂肪过少，容易造成停止排卵或闭经。妈妈们想要怀二胎，可以多做运动保持体形，又可以提高自身体质。

2

二胎为什么怀不上：男性因素

男性生育年龄过大

单独二胎现在开放，但很多70后的爸爸都已经是大龄了，据美国优生学家经过分析后发现，男性的年龄超过40岁时生育，胎儿发生畸形的危险性，比年龄小于40岁的男性所生的孩子增加20%，其中有几种常见的先天发育缺陷与父亲年龄超过35岁有显著关联。建议爸爸们在生二胎之前先做个全面的检查。

房事不当或过频

尽管睾丸每天能产生数亿个精子，但精子还必须要在附睾里发育成熟。一次射精后，须5～7天才能恢复有生育力的精子数量。所以，房事过频导致每次射出的精子数很少，可引起不育。另外，性交中断、手淫过度或房事不规则，也会导致性器官的不正常充血，均不利于精子生成，爸爸们还是适当禁欲的比较好。

过度嗜烟酗酒

爸爸们养家糊口压力大，困倦时不免抽上一支烟。但是烟中的尼古丁成份会伤害精子，造成男性精液中的含精量降低，也会增加畸形精子的含量。烟龄超过10年的男性，其精子数及精子活力均大幅度下降。而酒精是一种性腺毒素，若是饮酒过量，就可以使性腺中毒，表现为睾丸受损、生殖功能减弱并使精子损伤、减少、活动能力减弱，并可诱发阳痿，不射精。在要二胎之前，爸爸们至少戒烟戒酒两个月以上。

3

二胎为什么怀不上：身心因素

有害的工作环境使染色体畸变

一些职业对人的生育能力有一定影响，如工作在高压线、变电站、雷达站、电磁波发射塔;从事毒理实验室的研究人员以及接触铅、汞、苯、镉、锰、砷、有机溶剂、高分子化合物;工作中经常需要使用电子仪器、医疗设备、办公自动化设备等。这些职业环境中的有毒物质，会损伤精子或卵子，使它们的染色体发生畸变。

压力过大导致精神性不孕

都市快节奏的生活，令很多人的心理压力逐渐“膨胀”得不到释放，这种压力随着年龄的增长也在不断放大。心理学研究表明，精神性不孕在个性特征上，多半是依赖性大、情绪容易波动、焦虑抑郁;有些夫妻因着急要孩子，而又没能马上怀上，这些心理矛盾都可产生紧张情绪和思想负担，并可通过神经内分泌的改变影响女性卵巢的功能，以致不孕。

在生理低潮时受孕

人的身体里存在着体力、情绪及智力等三方面的周期性变化，这种周期性变化就是人体的生理节律。处于生理节律高潮期时，人的精力充沛、情绪稳定、心情愉快，这时受孕生出的孩子身体健康，智力较好;处于低潮期时，身体易疲倦、注意力难以集中，有可能生育出体质弱、智力有问题的孩子，怀二宝最好应该避开低潮期。

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二胎为什么怀不上：怀上二胎的必要条件

受孕是一个复杂的生理过程，无论你是准备怀第几胎，都必须具备以下条件：

1.卵巢排出正常的卵子

2.精液正常并含有正常的精子

3.卵子和精子能够在输卵管内相遇并结合成为受精卵

4.受精卵顺利地被输送进入子宫腔

5.子宫内膜已充分准备适合于受精卵着床。

这些环节中有任何一个不正常，都将阻碍受孕。

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健康小提示

目前我国的孕前体检开展得并不好。但值得提醒的是，二胎孕妇最好做孕前体检。除一般的生殖系统检查、优生四项及遗传性疾病检查外，要二胎的女性还应多做一些检查，并咨询医生是否适合怀孕。首先，随着年龄增长，血管内皮损害程度逐渐加重，经产妇重度子痫前期、前置胎盘、胎盘早剥、胎膜早破和产后出血等妊娠并发症的发生率明显高于初产妇，可导致妊娠期高血压疾病发生率增加。所以，在怀二胎前，应注意监测血压、血糖情况，如有异常，应及早治疗，待病情平稳后再怀孕。其次，多数经产妇有人工流产、引产、上取环史，容易引发子宫内膜炎，进而导致前置胎盘、胎盘植入等问题。因此，在怀二胎前，还应做相应的妇科检查及B超，排除盆腔炎等疾病。